ТРАНСФЕРТНОЕ ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ США

ГДЕ ВАША СТРУКТУРА УЖЕ УЯЗВИМА

Трансфертное ценообразование становится проблемой не в момент сделки, а через несколько лет — когда приходит запрос от IRS. К этому моменту исправить что-либо в разы сложнее и дороже. Вот конкретные механизмы, из-за которых это происходит.
 

ДОГОВОР НА БУМАГЕ НЕ ЗАЩИЩАЕТ. По Treasury Regulations §1.482-1, если реальное поведение сторон расходится с письменными условиями договора, IRS вправе полностью проигнорировать этот договор и «вменить» новые условия — исходя из того, кто фактически выполняет функции, несёт риски и контролирует активы. Красиво оформленный intercompany agreement сам по себе ничего не доказывает.

РАСПРЕДЕЛЕНИЕ РИСКА ПРИЗНАЁТСЯ ТОЛЬКО ПРИ ДВУХ УСЛОВИЯХ ОДНОВРЕМЕННО. Даже если по договору риск несёт, скажем, зарубежная дочерняя компания, IRS проверит: (1) обладает ли она реальной финансовой возможностью покрыть возможные убытки, и (2) реально ли она контролирует решения, от которых этот риск зависит. Если хотя бы одно условие не выполняется — риск и связанная с ним прибыль будут переквалифицированы в пользу другой стороны сделки.
 

ШТРАФ СЧИТАЕТСЯ ОТ СУММЫ НЕДОПЛАТЫ, А НЕ ОТ СУММЫ СДЕЛКИ — И ОН НЕМАЛЕНЬКИЙ По §6662 Налогового кодекса штраф за неверное трансфертное ценообразование составляет 20–40% от суммы доначисленного налога. Единственный способ его избежать — доказать наличие «reasonable cause» и добросовестность, а для этого нужна contemporaneous documentation, подготовленная заранее, а не после начала проверки.
 

ТРЕБОВАНИЯ ПО ДОКУМЕНТАЦИИ В США СПЕЦИФИЧНЫ — ЭТО НЕ OECD MASTER FILE/LOCAL FILE. Американские правила требуют подготовки 10 основных документов (10 principal documents), при этом порога по сумме сделки, ниже которого документация не нужна, не существует — теоретически подтверждать нужно все controlled transactions. Более того, если IRS запрашивает документацию в ходе проверки, на её предоставление даётся всего 30 дней — успеть подготовить всё с нуля за это время нереально.
 

НЕМАТЕРИАЛЬНЫЕ АКТИВЫ — ОТДЕЛЬНЫЙ ИСТОЧНИК РИСКА ДАЖЕ СПУСТЯ ГОДЫ. Для лицензий, товарных знаков, ноу-хау и другой интеллектуальной собственности действует стандарт Commensurate-With-Income (CWI): компенсация за IP должна соответствовать доходу, который эта IP фактически приносит. Если фактическая прибыль превысила первоначальный прогноз, IRS вправе пересмотреть цену задним числом — даже если методология на момент сделки была корректной.
 

ФИНАНСОВЫЕ ВНУТРИГРУППОВЫЕ ОПЕРАЦИИ ПРОВЕРЯЮТСЯ ТАК ЖЕ СТРОГО. Ставка по внутригрупповому займу должна отражать реальные рыночные показатели на момент выдачи — кредитоспособность заёмщика, наличие обеспечения, срок, валюту и рыночные ставки. По внутригрупповой дебиторской задолженности действуют ограниченные сроки, в течение которых отсрочка платежа считается нормальной; если платёж задерживается дольше — IRS вправе вменить процентный доход стороне-кредитору.
 

ИНОСТРАННЫЕ ОГРАНИЧЕНИЯ НЕ ВСЕГДА СПАСАЮТ ОТ ПЕРЕОЦЕНКИ. Если законодательство иностранного государства не позволяет дочерней компании выплатить роялти или проценты американской материнской компании в полном объёме, это не автоматически освобождает структуру от требований Arm's Length Standard — вопрос, будут ли такие ограничения признаны IRS, остаётся одной из самых сложных и спорных областей практики.
 

ДВОЙНОЕ НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ИЗ-ЗА НЕСОГЛАСОВАННОСТИ ЮРИСДИКЦИЙ. Если США доначисляют налог одной стороне сделки, а вторая юрисдикция не производит зеркальную корректировку, один и тот же доход облагается налогом дважды, и распутывание этой ситуации через компетентные органы (Competent Authority) может занять годы.