КАПИТАЛИЗАЦИ СТАРТАПА
Капитализация стартапа — одно из самых судьбоносных решений, которые предстоит принять его основателям. Прежде чем компания привлечет свой первый институциональный доллар, основатели должны определить, кто владеет бизнесом, как будет разделена доля владения, какие права сопровождают различные классы акций, как будут участвовать будущие инвесторы и как дополнительное финансирование может повлиять на право собственности и контроль. Решения, принятые на этом этапе, могут остаться заложенными в структуру компании на протяжении последующих раундов финансирования, смены руководства, споров между акционерами и, в конечном счете, продажи бизнеса.
Наша практика по капитализации стартапов предоставляет юридическое сопровождение основателям и развивающимся компаниям при разработке и внедрении структуры владения и финансирования бизнеса с самого начала. Мы фокусируемся не просто на подготовке документов о создании или финансировании, а на правовой архитектуре, лежащей в основе капитализации компании, и последствиях, которые различные структуры могут иметь по мере роста компании.
ВЛАДЕНИЕ ОСНОВАТЕЛЕЙ И ПЕРВИЧНАЯ КАПИТАЛИЗАЦИЯ
Мы помогаем основателям сформировать первоначальную структуру капитализации, которая точно отражает их соответствующие вклады, обязанности, ожидания и предполагаемые роли в компании. Сюда входит распределение долей между основателями, выпуск акций, условия вестинга и выкупа, ограничения на передачу прав, акционерные соглашения и другие механизмы, призванные обеспечить стабильную структуру владения.
Когда в проекте участвуют несколько основателей, первоначальное распределение долей должно рассматриваться в совокупности с будущими вкладами, управленческими обязанностями, интеллектуальной собственностью, предполагаемым привлечением средств и возможностью выхода кого-либо из основателей из компании. Кажущееся простым распределение акций в дальнейшем может породить серьезные экономические или управленческие проблемы, если эти вопросы не проработаны с самого начала.
КЛАССЫ АКЦИЙ, ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ПРАВА И КОНТРОЛЬ
Мы консультируем по вопросам создания и использования различных классов или серий акций, а также связанных с ними прав. В зависимости от обстоятельств компании, они могут включать обыкновенные акции, привилегированные акции, голосующие и неголосующие доли, а также иные формы участия в капитале.
Юридические права, привязанные к доле, могут иметь не меньшее значение, чем сама доля в процентах. Права голоса, представительство в совете директоров, ликвидационные преференции, права конвертации, защитные оговорки, ограничения на передачу, права участия и иные договорные или корпоративные права могут существенно повлиять на экономическое и управленческое положение основателей и инвесторов.
Наша задача — помочь клиентам осознать эти последствия до того, как структура капитализации станет сложной или дорогостоящей для изменения.
ВЕСТИНГ ДОЛЕЙ ОСНОВАТЕЛЕЙ И ЗАЩИТА ПРАВ СОБСТВЕННОСТИ
Доли основателей часто требуют механизмов, определяющих порядок действий в случае, если основатель покидает компанию, прекращает активное участие в бизнесе или не выполняет согласованные обязанности. Мы консультируем по вопросам условий вестинга, прав обратного выкупа, ограничений на отчуждение и сопутствующих мер защиты основателей.
Эти положения должны быть структурированы предельно тщательно. Чрезмерно ограничительные условия могут породить ненужные споры, в то время как недостаточная защита может оставить компанию или оставшихся основателей с серьезными проблемами в структуре собственности при уходе одного из участников.
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ И ВКЛАДЫ ОСНОВАТЕЛЕЙ
Самым ценным активом стартапа на начальном этапе могут быть интеллектуальная собственность, технологии, бизнес-модель или иные активы, внесенные его основателями. Мы содействуем координации вкладов основателей и механизмов владения ими со структурой капитализации компании и соответствующей документацией по интеллектуальной собственности.
Это может включать уступку прав и защиту в отношении интеллектуальной собственности, конфиденциальной информации, изобретений и результатов интеллектуальной деятельности, а также соглашения, регулирующие отношения между основателями и компанией.
Цель состоит в том, чтобы гарантировать, что компания — а не отдельный основатель — обладает правовой базой, необходимой для разработки, финансирования и последующей коммерциализации своего бизнеса.
ФИНАНСИРОВАНИЕ НА РАННИХ СТАДИЯХ
Мы консультируем стартапы и основателей относительно основных инструментов, используемых для привлечения первоначального внешнего капитала, включая:
-
Обыкновенные и привилегированные акции;
-
Инструменты SAFE;
-
Конвертируемые займы;
-
Простые векселя и долговые расписки;
-
Посевной и предпосевной капитал;
-
Инвестиции бизнес-ангелов;
-
Стратегические инвестиции; и
-
Иные частные соглашения о финансировании.
Различные финансовые инструменты могут приводить к существенно различающимся последствиям для структуры собственности, размытия долей, контроля, экономики инвесторов и будущих раундов финансирования. Мы анализируем предлагаемую структуру в контексте ожидаемого развития компании, а не рассматриваем финансовый инструмент как изолированный документ.
ИНСТРУМЕНТЫ SAFE И КОНВЕРТИРУЕМЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ
Инструменты SAFE и конвертируемые займы могут предоставить стартапам относительно эффективный метод привлечения раннего капитала, однако их кажущаяся простота способна скрывать серьезные последствия в будущем.
Мы помогаем клиентам оценивать верхние пределы оценки (valuation caps), дисконты, механизм конвертации, положения о сроках погашения, проценты, триггерные события, преимущественные права выкупа и другие условия, которые могут повлиять на капитализацию компании при окончательной конвертации ценных бумаг.
Цель состоит в том, чтобы понять не только то, сколько капитала компания получает сегодня, но и какую долю владения этот капитал будет представлять завтра.
ПЕРЕГОВОРЫ С ИНВЕСТОРАМИ
Мы помогаем основателям и компаниям оценивать и согласовывать предлагаемые инвесторами условия до того, как они станут юридически обязывающими. Это может включать основные условия сделки (term sheets), положения об оценке, права привилегированных акций, права на участие в совете директоров, право вето, информационные права, права участия, защиту от размытия, ликвидационные преференции и другие средства защиты прав инвесторов.
Переговоры о финансировании следует оценивать в комплексе. Кажущаяся выгодной оценка может сопровождаться правами инвесторов, которые существенно меняют распределение контроля или экономику сделки. И наоборот, основатель может согласиться на более низкую оценку в обмен на структуру финансирования, которая обеспечивает большую гибкость и сохраняет будущие стратегические возможности.
Мы помогаем клиентам оценить сделку во всей ее совокупности.
ТАБЛИЦЫ КАПИТАЛИЗАЦИИ И АНАЛИЗ РАЗМЫТИЯ ДОЛЕЙ
Таблица капитализации (cap table) является фундаментальным юридическим и экономическим инструментом для стартапа. Она должна отражать не только то, кто владеет компанией сегодня, но и то, как структура собственности может измениться в результате будущего финансирования, конвертации ценных бумаг, реализации опционов или выпуска дополнительных долей.
Мы оказываем содействие в анализе таблиц капитализации и сценариев размытия долей с участием основателей, инвесторов, сотрудников, опционных пулов, SAFE, конвертируемых займов, варрантов и последующих раундов финансирования.
До завершения сделки основатели должны четко понимать свою долю владения после финансирования, позиции по голосованию, экономическое участие и потенциальное размытие, а не полагаться исключительно на заявленную сумму инвестиций или оценку компании.
АКЦИОНЕРНЫЙ КАПИТАЛ СОТРУДНИКОВ И МЕНЕДЖМЕНТА
По мере роста стартапа привлечение и удержание сотрудников и ключевых руководителей может потребовать внедрения структуры мотивации акционерным капиталом. Мы консультируем компании по корпоративным аспектам и аспектам капитализации программ стимулирования сотрудников, включая опционные пулы, акции с ограничениями и иные формы участия персонала или менеджмента.
Размер и сроки формирования опционного пула могут существенно повлиять на размытие долей основателей и экономику инвесторов. Соответственно, эти механизмы должны рассматриваться как часть общей стратегии капитализации, а не как самостоятельный административный вопрос.
Налоговые аспекты, связанные с вознаграждением акциями, могут потребовать координации с налоговой практикой фирмы или другими налоговыми консультантами.
ВОПРОСЫ СОБЛЮДЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ЦЕННЫХ БУМАГАХ
Финансирование стартапа также представляет собой сделку с ценными бумагами. Выпуск долей, SAFE, конвертируемых займов и иных инвестиционных инструментов может подпадать под действие федерального законодательства и законов штатов о ценных бумагах, даже если финансирование затрагивает небольшое число инвесторов.
Мы оказываем содействие в правовом структурировании и документальном оформлении частных финансовых транзакций, включая анализ доступных изъятий и освобождений, заявления и заверения инвесторов, требования Регламента D и сопутствующие федеральные требования, требования законов штатов о ценных бумагах, а также иные вопросы регулирования ценных бумаг, применимые к предлагаемому размещению.
Надлежащую правовую базу в сфере ценных бумаг следует прорабатывать до того, как капитал будет принят, а не рассматривать ее как исправление упущений после совершения сделки.
ПОДГОТОВКА К БУДУЩЕМУ ФИНАНСИРОВАНИЮ
Ранняя структура капитализации должна проектироваться с учетом следующего раунда финансирования компании. Неполная корпоративная документация, несогласованные выпуски акций, незадокументированные договоренности между основателями, неясность в правах на интеллектуальную собственность, чрезмерные права инвесторов или неточная таблица капитализации могут стать серьезными препятствиями при проведении институциональными инвесторами юридической проверки.
Мы помогаем стартапам сформировать структуру капитализации и ведения корпоративных реестров, способную выдержать будущее финансирование, стратегические инвестиции и предстоящие сделки.
КАПИТАЛИЗАЦИЯ КАК ДОЛГОСРОЧНАЯ КОРПОРАТИВНАЯ АРХИТЕКТУРА
Капитализация стартапа — это не просто процесс выпуска акций или привлечения первого раунда финансирования. Это создание экономической и управленческой архитектуры компании.
Решения, принятые на старте, определяют, как основатели и инвесторы участвуют в будущем приросте стоимости, как распределяется контроль, каким образом может привлекаться новый капитал, как происходит размытие долей и как компания сможет реагировать на меняющиеся финансовые обстоятельства.
Наша цель состоит в том, чтобы помочь основателям и развивающимся компаниям создать структуру капитализации, которая является юридически безупречной, экономически обоснованной, готовой к приходу инвесторов и способной эволюционировать вместе с бизнесом.
Независимо от того, создается ли компания единственным основателем, учреждается ли группой предпринимателей, готовится ли к первому внешнему инвестированию или ведет переговоры о существенном посевном финансировании, мы предоставляем юридические консультации по вопросам структуры владения и капитала, которые закладывают фундамент для будущего компании.
Наша задача заключается не просто в том, чтобы зафиксировать, кому принадлежит компания сегодня. Наша цель — структурировать владение и капитал так, чтобы компания могла привлекать средства, расти, сохранять надлежащий контроль и создавать стоимость завтра.
СОПРОВОЖДЕНИЕ ДОЛГОВОГО ФИНАНСИРОВАНИЯ
Долговое финансирование позволяет компании привлечь капитал, необходимый для расширения деятельности, приобретения активов, пополнения оборотного капитала, реализации новых возможностей или управления краткосрочной ликвидностью без немедленной уступки долей (акций) или контроля. В то же время заимствования создают юридические и финансовые обязательства, которые могут существенно повлиять на гибкость компании, структуру собственности, активы и будущий потенциал привлечения финансирования.
Наша практика долгового финансирования и кредитных линий консультирует компании, акционеров, учредителей и других бизнес-клиентов по вопросам юридического структурирования и согласования корпоративных заемных соглашений. Мы помогаем клиентам оценивать альтернативные варианты финансирования, понимать обязательства, налагаемые предлагаемыми кредитными соглашениями, согласовывать ключевые экономические и юридические условия, а также внедрять финансовые структуры, соответствующие общей капитальной архитектуре компании.
Цель заключается не просто в том, чтобы получить кредит. Задача состоит в том, чтобы определить, как долг должен вписываться в структуру капитала компании, на каких условиях его следует принять и какие юридические последствия эти условия могут иметь для компании и ее собственников.
КОРПОРАТИВНОЕ ДОЛГОВОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ
Мы консультируем компании по широкому кругу соглашений о долговом финансировании, включая коммерческие займы, частный кредит (private credit), кредитные линии для пополнения оборотного капитала, финансирование сделок M&A, финансирование расширения бизнеса, бридж-кредиты (промежуточные займы), срочные кредиты, револьверные кредитные линии и другие формы корпоративных заимствований.
Перед заключением соглашения о финансировании мы анализируем основные обязательства, возлагаемые на заемщика, включая требования по погашению, проценты и комиссии, финансовые ковенанты, обязательства по предоставлению отчетности, ограничения на корпоративную деятельность, случаи дефолта, права на досрочное истребование долга (acceleration) и другие положения, которые могут повлиять на деятельность компании.
КРЕДИТНЫЕ ЛИНИИ
Мы помогаем компаниям в переговорах по возобновляемым и невозобновляемым кредитным линиям, предназначенным для обеспечения постоянного доступа к капиталу. Это может включать линии для пополнения оборотного капитала, револьверные линии, овердрафты, подтвержденные (committed) и неподтвержденные (uncommitted) линии, базы заимствования (borrowing base), требования к доступности средств, финансовые ковенанты, условия заимствования, обязательные выплаты и усмотрение кредитора в отношении будущих выдач.
Юридическая структура кредитной линии может быть не менее важна, чем заявленная процентная ставка. Поэтому мы оцениваем весь комплекс условий финансирования в целом, а не концентрируемся исключительно на номинальной стоимости заимствования.
СРОЧНЫЕ КРЕДИТЫ И ЧАСТНЫЙ КРЕДИТ
Мы консультируем заемщиков по вопросам срочных кредитов и кредитных соглашений, заключаемых в частном порядке с банками, частными кредиторами, инвестиционными фондами, семейными офисами (family offices), акционерами и другими источниками финансирования.
Сделки с частным кредитом могут включать тщательно согласовываемые положения, касающиеся обеспечения, ковенантов, отчетности, дефолтов, досрочного погашения, субординации, имущественных прав (equity rights), варрантов и контроля со стороны кредитора. Мы помогаем клиентам разобраться в этих положениях и согласовать их до того, как компания примет на себя юридические обязательства по финансированию.
ВЕНЧУРНЫЙ ДОЛГ И ФИНАНСИРОВАНИЕ РОСТА
Венчурные компании и компании с высоким темпом роста могут нуждаться в долговом капитале без немедленного привлечения очередного раунда долевого финансирования. Мы консультируем компании по вопросам венчурного долга (venture debt), кредитных линий на рост (growth facilities), промежуточного финансирования и других форм заимствований, предназначенных для бизнеса, чьими основными активами могут являться интеллектуальная собственность, будущие доходы, поддержка инвесторов или стоимость бизнеса (enterprise value), а не традиционное твердое обеспечение.
Эти сделки требуют тщательного учета взаимоотношений между долгом и существующими акционерами. Мы анализируем влияние предполагаемого долгового финансирования на права существующих инвесторов, будущие привлечения капитала, корпоративную гибкость и потенциальные сценарии дефолта.
ПРОСТЫЕ ВЕКСЕЛЯ И ЧАСТНЫЕ ЗАИМСТВОВАНИЯ
Мы составляем и согласовываем простые векселя (promissory notes) и другие документы, оформляющие корпоративные заимствования, включая займы от частных кредиторов, акционеров, учредителей, аффилированных лиц и иных связанных сторон. Финансирование со стороны связанных сторон требует особого внимания к вопросам надлежащего одобрения, конфликта интересов, условий погашения, процентов, субординации, документального оформления и соотношения долга с существующей структурой капитала компании.
ЗАЙМЫ ОТ АКЦИОНЕРОВ И СВЯЗАННЫХ СТОРОН
Акционеры и аффилированные лица часто предоставляют капитал компаниям посредством займов, а не вложений в уставный капитал. Мы консультируем по вопросам юридического структурирования финансирования от акционеров и связанных сторон, включая права на погашение, проценты, срок погашения, субординацию, условия конвертации, обеспечение, корпоративные одобрения и соотношение статуса кредитора с его отдельным статусом акционера.
При необходимости мы также координируем анализ корпоративного финансирования с налоговыми консультантами в отношении налогового режима и квалификации долга связанных сторон.
ОБЕСПЕЧЕННОЕ И НЕОБЕСПЕЧЕННОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ
Мы консультируем клиентов по вопросам как обеспеченных, так и необеспеченных корпоративных заимствований. В отношении обеспеченного финансирования мы оцениваем коммерческие и корпоративные последствия предоставления кредиторам прав на активы компании и взаимодействуем с практикой обеспечения сделок фирмы, когда затрагиваются детальные вопросы залога, совершенствования залога (perfection), очередности и Единого торгового кодекса США (UCC).
Наша роль в контексте финансирования заключается в рассмотрении более широкого вопроса: какие активы, гарантии, ограничения и права контроля должна предоставить компания в обмен на предлагаемый капитал?
ЛИЧНЫЕ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СОБСТВЕННИКОВ
Корпоративные заимствования могут предусматривать личные поручительства учредителей, акционеров, руководителей или других лиц. Мы изучаем предлагаемые поручительства и консультируем клиентов по вопросам их объема, срока действия, отлагательных событий, ограничений, требований к обеспечению, положений об освобождении от ответственности и потенциальных рисков в случае корпоративного дефолта.
Для непубличных компаний (closely held businesses) различие между корпоративной и личной ответственностью может иметь решающее значение. Мы помогаем владельцам бизнеса понять, когда финансовая сделка может превратить корпоративное обязательство в прямой личный финансовый риск.
ФИНАНСОВЫЕ КОВЕНАНТЫ И ОПЕРАЦИОННЫЕ ОГРАНИЧЕНИЯ
Кредитные соглашения часто налагают постоянные ограничения на деятельность компании. Они могут включать финансовые ковенанты, требования к минимальному уровню ликвидности, коэффициенты долговой нагрузки, ограничения на привлечение дополнительной задолженности, ограничения на распределение средств, ограничения на приобретения или инвестиции, требования в отношении капитальных затрат и иные негативные или позитивные ковенанты.
Мы анализируем эти положения с точки зрения планируемой деятельности компании и ее будущих потребностей в финансировании. Ковенанта, которая кажется приемлемой при подписании кредита, по мере роста бизнеса может стать стесняющей. Соответственно, мы оцениваем не только то, способна ли компания выполнить ковенанту сегодня, но и то, сохранит ли она достаточную операционную и финансовую гибкость на протяжении всего ожидаемого срока действия кредитной линии.
СЛУЧАИ ДЕФОЛТА И СРЕДСТВА ПРАВОВОЙ ЗАЩИТЫ КРЕДИТОРА
Важной частью анализа финансирования является понимание того, что произойдет, если компания не выполнит условия кредитного соглашения. Мы консультируем по вопросам случаев дефолта, периодов исправления нарушений (cure periods), положений о кросс-дефолте, досрочного истребования долга, обязательного погашения, штрафных процентов за дефолт, средств правовой защиты кредитора, обращения взыскания на обеспечение и других последствий дефолта по финансированию.
Если потенциальный дефолт уже наступил, мы помогаем оценить договорную позицию компании и провести переговоры об отказе от прав (waivers), внесении изменений, соглашениях о воздержании от принудительных мер (forbearance arrangements), реструктуризации или иных решениях (в соответствующих случаях и без дублирования отдельных практик фирмы по реорганизации или ликвидации).
СУБОРДИНАЦИЯ И МЕЖКРЕДИТОРСКИЕ ДОГОВОРЕННОСТИ
Компаниям с несколькими источниками заемного финансирования может потребоваться установить относительную очередность требований различных кредиторов. Мы консультируем по вопросам субординации, межкредиторских соглашений, очередности выплат, положений о моратории, ограничений на принудительное взыскание, положений о перечислении средств и связанных с ними вопросов прав кредиторов.
Данные договоренности приобретают особую важность, когда у компании есть старший банковский долг, частный кредит, займы акционеров, конвертируемый долг или другие уровни финансирования.
КОНВЕРТИРУЕМЫЙ ДОЛГ
Конвертируемый долг занимает промежуточное положение между традиционными заимствованиями и долевым финансированием. Мы консультируем компании и инвесторов в отношении конвертируемых векселей и иных долговых инструментов, которые могут конвертироваться в долевой капитал при наступлении определенных событий финансирования или иных триггерных обстоятельств.
Анализ может включать механику конвертации, пределы оценки (valuation caps), дисконты, срок погашения, проценты, события конвертации, права инвесторов, права на погашение и влияние конвертации на будущую капитализацию компании.
ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ (TERM SHEETS) И ПЕРЕГОВОРЫ
Наиболее важные решения по финансированию часто принимаются до подготовки окончательных текстов кредитных документов. Мы изучаем и согласовываем предварительные условия и предложения по финансированию, выявляя положения, которые могут повлечь за собой значительные юридические или финансовые последствия для заемщика. Наш анализ может затрагивать:
-
Проценты и комиссии;
-
Срок погашения;
-
Амортизацию долга;
-
Досрочное погашение;
-
Финансовые ковенанты;
-
Обеспечение;
-
Поручительства;
-
Положения о дефолте;
-
Ограничения на привлечение дополнительного долга;
-
Ограничения на распределение средств;
-
Положения о смене контроля;
-
Обязательства по отчетности;
-
Обязательное досрочное погашение;
-
Кросс-дефолты; и
-
Средства правовой защиты кредитора.
Цель состоит в том, чтобы урегулировать существенные экономические и юридические вопросы на стадии переговоров, а не обнаруживать их после того, как окончательные документы уже подготовлены.
ДОЛГОВАЯ ЕМКОСТЬ И СТРУКТУРА КАПИТАЛА
Долг не следует рассматривать изолированно от общей капитализации компании. Мы консультируем клиентов по поводу юридических последствий привлечения дополнительного долга в существующую структуру капитала и оцениваем, как заимствования могут повлиять на акционеров, существующих кредиторов, будущих инвесторов и способность компании получать дополнительное финансирование.
При необходимости мы сопоставляем долговое финансирование с альтернативными источниками капитала, включая долевое финансирование, привилегированные акции, конвертируемые ценные бумаги и финансирование со стороны акционеров.
Данный анализ особенно важен, когда компания решает, принимать ли долговые обязательства в настоящее время или сохранить потенциал заимствования для будущей сделки или периода роста.
ФИНАНСИРОВАНИЕ ДЛЯ УЧРЕДИТЕЛЕЙ И НЕПУБЛИЧНЫХ КОМПАНИЙ
Учредители и непубличные компании часто сталкиваются с финансовыми решениями, отличающимися от тех, с которыми имеют дело крупные публичные компании.
Мы консультируем по вопросам займов компаниям, управляемым их собственниками, финансирования со стороны акционеров, личных поручительств, кредитных линий для непубличных компаний, выплат в связи с финансированием, а также соглашений, в рамках которых интересы компании, акционеров и кредиторов могут расходиться.
Наша цель — структурировать финансирование таким образом, чтобы потребности компании в капитале были удовлетворены без избыточного подвергания собственников личной ответственности или создания предотвратимых конфликтов между стейкхолдерами.
КОРПОРАТИВНЫЕ ОДОБРЕНИЯ И УПРАВЛЕНИЕ
Долговое финансирование должно быть надлежащим образом одобрено в рамках корпоративной структуры компании. Мы консультируем по вопросам одобрения со стороны совета директоров и акционеров, учредительных документов, полномочий на заимствование, полномочий должностных лиц, конфликта интересов, сделок со связанными сторонами, сертификатов и резолюций, а также иных корпоративных требований, связанных с крупными соглашениями о финансировании.
Надлежащее оформление полномочий и документации имеет первостепенное значение, когда финансирование связано со значительной задолженностью, поручительствами, связанными сторонами или ограничениями, влияющими на будущую деятельность компании.
ДОКУМЕНТАЦИЯ ПО ФИНАНСИРОВАНИЮ И ЗАКРЫТИЕ СДЕЛКИ
Мы согласовываем и подготавливаем корпоративную и финансовую документацию, необходимую для реализации утвержденных схем долгового финансирования, включая кредитные соглашения, простые векселя, поручительства, резолюции, сертификаты, изменения, отказы от прав и сопутствующие соглашения.
Когда задействовано обеспечение, мы координируем оформление финансовой документации с соответствующими работами по обеспеченным сделкам, включая подачу уведомлений по UCC и другие вопросы совершенствования залога или очередности, если это применимо.
МОДИФИКАЦИЯ ДОЛГА, ОТКАЗЫ ОТ ПРАВ И ИЗМЕНЕНИЯ
Корпоративные финансовые отношения часто развиваются после закрытия сделки. Компании могут потребоваться дополнительный объем заимствований, измененные ковенанты, продление срока погашения, пересмотренные условия выплат или временное освобождение от соблюдения ковенанты. Мы консультируем по вопросам внесения изменений, отказов от прав, получения согласий, изменения ковенантов, продления сроков погашения, рефинансирования и иных модификаций действующих кредитных линий.
Если обстоятельства связаны с более серьезными финансовыми трудностями или фундаментальной реструктуризацией обязательств компании, вопрос может перейти в ведение отдельной практики фирмы по реорганизации.
ДОЛГОВОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ КАК ЧАСТЬ КАПИТАЛЬНОЙ АРХИТЕКТУРЫ
Долг — это не просто источник денежных средств. Это договорное требование к компании, способное повлиять на ее активы, денежный поток, операционную свободу, будущее финансирование и экономическое положение ее акционеров. Поэтому наш подход рассматривает долговое финансирование как часть более широкой капитальной архитектуры компании. Мы помогаем клиентам оценить не только то, можно ли получить финансирование, но и то, соответствует ли предполагаемое финансирование структуре собственности компании, ее бизнес-целям, финансовым возможностям и планируемым будущим сделкам.
Цель состоит в том, чтобы привлечь необходимый капитал, сохранив при этом — в разумно возможной степени — финансовую гибкость компании, операционную автономность, защиту активов и будущие стратегические возможности.
Независимо от того, ищет ли компания свою первую институциональную кредитную линию, ведет переговоры по крупному коммерческому кредиту, привлекает венчурный долг, берет заем у акционеров или пересматривает существующее соглашение о финансировании, мы оказываем юридическое сопровождение, ориентированное как на текущую сделку по финансированию, так и на ее долгосрочные последствия для структуры капитала компании.
ФИНАНСИРОВАНИЕ АКЦИОНЕРНЫМ КАПИТАЛОМ
Долевое финансирование позволяет компании привлекать капитал от инвесторов без возникновения фиксированных обязательств по погашению, характерных для долговых обязательств. В то же время привлечение акционерного капитала может кардинально изменить структуру собственности компании, корпоративное управление, экономические права и будущие возможности финансирования.
Следовательно, инвестиция в акционерный капитал — это не просто сделка, в рамках которой компания выпускает акции в обмен на денежные средства. Процент выданной доли владения, класс и права ценных бумаг, средства защиты прав инвесторов, права в совете директоров, порядок голосования, ликвидационные преференции, положения о защите от размытия и другие согласованные условия определяют, как экономическая стоимость и контроль распределяются между основателями, существующими акционерами и новыми инвесторами.
Наша практика по финансированию акционерным капиталом консультирует компании, основателей, акционеров и инвесторов по вопросам правового структурирования, ведения переговоров и реализации частных инвестиций в акционерный капитал. Мы помогаем клиентам оценивать предлагаемые структуры инвестиций, согласовывать условия с инвесторами, соблюдать требования применимого законодательства о ценных бумагах и оформлять сделки таким образом, чтобы они соответствовали более широкой капитальной архитектуре компании.
Цель заключается не просто в привлечении капитала. Необходимо определить, какой объем долевого капитала должен быть выпущен, на каких условиях, кому, с какими правами и к каким последствиям это приведет для существующей и будущей структуры собственности компании.
ЧАСТНЫЕ ИНВЕСТИЦИИ В АКЦИОНЕРНЫЙ КАПИТАЛ
Мы консультируем компании в отношении частным образом согласованных инвестиций в акционерный капитал со стороны физических лиц, частных инвестиционных групп, семейных офисов (family offices), стратегических инвесторов, институциональных инвесторов и других источников частного капитала. В зависимости от обстоятельств компании финансирование может включать обыкновенные акции, привилегированные акции, доли участия в обществах с ограниченной ответственностью (membership interests) или иные долевые ценные бумаги.
Мы анализируем предлагаемую инвестицию как целостную экономическую и правовую сделку, включая оценку стоимости, процент владения, права инвесторов, положения об управлении, права на ликвидацию, ограничения на передачу долей и влияние финансирования на существующих акционеров.
ПОСЕВНОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ И ФИНАНСИРОВАНИЕ РОСТА
Мы представляем интересы компаний на различных стадиях их роста в связи с долевым финансированием: от ранних институциональных инвестиций до крупных раундов финансирования этапов роста. Для развивающихся компаний это может включать посевное (seed) финансирование или финансирование сериями (Series). Для устоявшегося бизнеса это могут быть значительные миноритарные инвестиции, стратегический капитал или иные сделки с частным акционерным капиталом.
На каждом этапе мы учитываем не только текущую сделку по финансированию, но и то, как она может повлиять на последующие раунды привлечения средств, размытие долей собственности, корпоративное управление и долгосрочную стратегическую гибкость компании.
ОБЫКНОВЕННЫЕ И ПРИВИЛЕГИРОВАННЫЕ АКЦИИ
Выбор между обыкновенными и привилегированными акциями может существенно повлиять на экономические взаимоотношения между инвесторами и существующими акционерами. Мы консультируем по вопросам создания и выпуска различных классов и серий акций, а также связанных с ними прав, включая права голоса, права конвертации, ликвидационные преференции, дивидендные права, права участия, права выкупа (redemption rights) и иные экономические или управленческие положения.
Процент владения сам по себе не обязательно определяет экономическую позицию инвестора. Меньшая доля привилегированных акций со значительными договорными средствами защиты может иметь совершенно иные последствия, чем более крупная инвестиция в обыкновенные акции.
УСЛОВИЯ СДЕЛОК (TERM SHEETS) И ПЕРЕГОВОРЫ С ИНВЕСТОРАМИ
Наиболее важные условия долевого финансирования часто фиксируются на этапе согласования основных условий сделки (term sheet). Мы изучаем, согласовываем и структурируем основные условия, касающиеся оценки компании, суммы инвестиций, структуры капитализации, типа ценных бумаг, ликвидационных преференций, прав конвертации, участия инвесторов, прав на представительство в совете директоров, защитных оговорок, защиты от размытия, информационных прав и иных существенных условий.
Наша цель состоит в выявлении положений, которые на стадии переговоров могут казаться коммерчески приемлемыми, но в будущем — при новом раунде финансирования, смене контроля или выходе из бизнеса — повлекут за собой серьезные последствия для компании или ее акционеров.
ОЦЕНКА СТОИМОСТИ И СТРУКТУРА СОБСТВЕННОСТИ
Долевое финансирование неизбежно предполагает переговоры в отношении стоимости компании и процента владения, получаемого инвесторами в обмен на их капитал. Мы помогаем клиентам осознать юридические последствия предлагаемой оценки стоимости компании до и после привлечения инвестиций (pre-money и post-money valuations), предположений о капитализации, опционных пулов, конвертируемых ценных бумаг и других факторов, влияющих на размер доли, выпускаемой в пользу инвесторов.
Мы не рассматриваем оценку стоимости исключительно как числовой показатель. Оценка стоимости наряду с правами, привязанными к выпускаемым ценным бумагам, определяет экономические взаимоотношения между существующими и новыми акционерами.
АНАЛИЗ РАЗМЫТИЯ ДОЛЕЙ И КАПИТАЛИЗАЦИЯ
Выпуск нового долевого капитала неизбежно влечет за собой риск размытия долей существующих акционеров. Мы анализируем влияние предполагаемого финансирования на структуру собственности основателей и акционеров, право голоса, экономическое участие, опционные пулы, конвертируемые ценные бумаги, варранты и будущие раунды финансирования.
В соответствующих случаях мы моделируем различные структуры финансирования, чтобы помочь клиентам понять свою позицию по владению долями до и после совершения сделки. Цель состоит в том, чтобы акционеры четко понимали, какую долю компании они уступают, какими правами наделяется новый инвестор и как будущие раунды финансирования могут дополнительно изменить их положение.
ЛИКВИДАЦИОННЫЕ ПРЕФЕРЕНЦИИ
Инвесторы, приобретающие привилегированные акции, часто настаивают на включении ликвидационных преференций, которые определяют порядок распределения выручки при продаже, ликвидации, роспуске компании или иной оговоренной сделке. Мы анализируем структуру и практические последствия ликвидационных преференций, включая участвующие (participating) и неучаствующие (non-participating) структуры, коэффициенты преференций (preference multiples), права конвертации, очередность между классами акций и взаимодействие с другими держателями долевых инструментов.
Эти положения могут оказать существенное влияние на распределение денежных средств даже тогда, когда инвестору принадлежит относительно небольшая доля в капитале компании.
ЗАЩИТА ОТ РАЗМЫТИЯ
Инвесторы могут добиваться договорной защиты от последствий будущего финансирования по более низкой оценке. Мы консультируем по вопросам положений о защите от размытия (anti-dilution provisions), включая механизмы средневзвешенной защиты на основе широкой и узкой базы (broad-based and narrow-based weighted-average mechanisms) и иные согласованные защитные меры.
Мы анализируем, как эти положения могут отразиться на положении существующих акционеров и будущих раундах финансирования, а также способны ли они существенно изменить структуру собственности или экономические результаты после последующего привлечения капитала.
КОРПОРАТИВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ И ПРАВА КОНТРОЛЯ ИНВЕСТОРОВ
Инвесторы, приобретающие доли в капитале, могут претендовать на права, выходящие за рамки их процента экономической собственности. Мы ведем переговоры и консультируем по вопросам представительства в совете директоров, прав наблюдателей в совете директоров, прав голоса, прав на дачу согласия (consent rights), защитных оговорок, информационных прав, прав на проведение проверок, прав на одобрение решений и иных механизмов корпоративного управления. Особое внимание требуется в тех случаях, когда инвестор получает договорные права, фактически обеспечивающие ему влияние или контроль, непропорциональные размеру его доли.
ПРАВА УЧАСТИЯ И ПРЕИМУЩЕСТВЕННЫЕ ПРАВА ИНВЕСТОРОВ
Инвесторы могут стремиться закрепить за собой право участвовать в будущих раундах финансирования в целях сохранения своей доли владения. Мы консультируем по вопросам преимущественных прав (preemptive rights), прав участия, пропорциональных прав (pro rata rights), расширенных пропорциональных прав (super pro rata rights) и связанных с ними положений, регулирующих будущие эмиссии ценных бумаг.
Данные права могут повлиять на способность компании привлекать капитал в будущем, а потому должны оцениваться в контексте предполагаемых потребностей компании в финансировании.
СОБЛЮДЕНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ЦЕННЫХ БУМАГАХ
Долевое финансирование также представляет собой сделку с ценными бумагами. Выпуск и продажа долевых ценных бумаг могут подпадать под действие федерального законодательства и законов штатов о ценных бумагах независимо от масштаба компании или объема финансирования.
Мы оказываем содействие в вопросах соблюдения законодательства о ценных бумагах при частных инвестициях в акционерный капитал, включая анализ применимых освобождений от регистрации, Регламента D (Regulation D), требований к аккредитованным инвесторам, заверений инвесторов, законов штатов о ценных бумагах («Голубого неба» / Blue Sky), вопросов раскрытия информации и сопутствующих требований комплаенса.
Надлежащую правовую структуру в сфере ценных бумаг необходимо выстраивать до предложения или продажи таких бумаг. Строгое соблюдение норм имеет первостепенную важность, поскольку дефектные предложения ценных бумаг способны создать значительные регуляторные риски, а также потенциальные иски о реституции (расторжении сделки) или претензии со стороны инвесторов.
ЧАСТНЫЕ РАЗМЕЩЕНИЯ И РЕГЛАМЕНТ D
Мы консультируем компании по вопросам частных размещений, проводимых в соответствии с применимыми федеральными исключениями из законодательства о ценных бумагах, включая сделки в рамках Регламента D.
В зависимости от обстоятельств анализ может охватывать структуру размещения, критерии приемлемости инвесторов, вопросы публичного предложения (solicitation), требования к раскрытию информации, особенности подачи Формы D (Form D), требования законов штатов о ценных бумагах и применимые обязательства по подаче уведомлений или отчетности.
Исключение из требований о регистрации должно выбираться и внедряться как часть структуры финансирования, а не рассматриваться как формальное административное действие после принятия инвестиций.
РАСКРЫТИЕ ИНФОРМАЦИИ И ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРОВЕРКА (DUE DILIGENCE) ИНВЕСТОРОВ
Инвесторы могут проводить масштабную юридическую, финансовую, операционную и корпоративную проверку (due diligence) до принятия обязательств по предоставлению капитала. Мы помогаем компаниям подготовиться к проверке со стороны инвесторов путем анализа корпоративных документов, информации о капитализации, ключевых договоров, прав на интеллектуальную собственность, существующих соглашений о финансировании, прав акционеров и иных вопросов, которые могут повлиять на предполагаемую инвестицию.
Мы также содействуем в юридическом раскрытии информации о существенных аспектах, которые инвесторы могут обоснованно затребовать при оценке инвестиционной привлекательности. Грамотно подготовленный процесс финансирования позволяет выявить и урегулировать вопросы капитализации и корпоративного учета до того, как они станут препятствиями для закрытия сделки.
ПРАВА АКЦИОНЕРОВ И СОГЛАШЕНИЯ С ИНВЕСТОРАМИ
Долевое финансирование нередко требует заключения соглашений, регулирующих продолжающиеся взаимоотношения между основателями, существующими акционерами и новыми инвесторами.
Мы консультируем по вопросам акционерных соглашений (shareholder agreements), соглашений о правах инвесторов (investor rights agreements), соглашений о голосовании (voting agreements), прав преимущественного выкупа (rights of first refusal), прав совместной продажи (co-sale rights), ограничений на передачу акций, информационных прав и иных договорных механизмов, регулирующих отношения между акционерами. Данные соглашения должны рассматриваться во взаимосвязи с учредительными документами компании, чтобы корпоративные и договорные права применялись согласованно.
СТРУКТУРА СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ
Привлечение финансирования может повлечь за собой изменения в составе совета директоров или структуре управления компании. Мы консультируем по вопросам прав назначения в совет директоров, предоставления инвесторам мест в совете директоров, прав наблюдателей, порядка голосования, защитных оговорок, прав на участие в комитетах и сопутствующих вопросов управления. Цель заключается в создании такой структуры управления, которая обеспечивала бы необходимую защиту инвесторов при сохранении способности компании эффективно вести операционную деятельность.
СТРАТЕГИЧЕСКИЕ И КОРПОРАТИВНЫЕ ИНВЕСТИЦИИ
Капитал в форме долевого участия может поступать от стратегического корпоративного инвестора, а не от традиционного финансового инвестора. Стратегические инвестиции порождают дополнительные факторы, поскольку такой инвестор может иметь коммерческие связи с компанией, конкурирующие интересы, информационные права, собственные бизнес-цели или планы по приобретению компании в будущем.
Мы консультируем по корпоративным и финансовым последствиям стратегических инвестиций и помогаем структурировать права инвесторов таким образом, чтобы учесть как финансовые, так и коммерческие аспекты взаимоотношений.
ЗАЩИТА ПРАВ ОСНОВАТЕЛЕЙ И СУЩЕСТВУЮЩИХ АКЦИОНЕРОВ
Существующие акционеры должны четко понимать, как предлагаемое финансирование отразится на их экономической и управленческой позиции. Мы консультируем основателей и текущих акционеров по вопросам размытия долей, прав голоса, преференций инвесторов, изменений в совете директоров, ограничений на отчуждение, защитных оговорок и иных условий, способных существенно повлиять на их статус после завершения финансирования.
В соответствующих случаях мы помогаем акционерам согласовать защитные механизмы, призванные сохранить их законные экономические и управленческие интересы, одновременно позволяя компании получить капитал, необходимый для роста.
ДОЛЕВОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ И БУДУЩИЕ РАУНДЫ КАПИТАЛА
Долевое финансирование должно структурироваться с учетом будущих потребностей компании в капитале. Права инвесторов, предоставленные сегодня, могут повлиять на способность компании привлекать средства завтра. Ликвидационные преференции, положения о защите от размытия, права участия, места в совете директоров, права вето и другие средства защиты могут приобретать все большее значение по мере прихода новых инвесторов в структуру капитала компании.
В связи с этим мы оцениваем предлагаемые инвестиции не только с точки зрения текущей сделки, но и в контексте ожидаемых будущих раундов и долгосрочной капитальной архитектуры компании.
ДОКУМЕНТАЦИЯ ПО ФИНАНСИРОВАНИЮ И ЗАКРЫТИЕ СДЕЛОК
Мы подготавливаем, согласовываем и координируем корпоративную и финансовую документацию, необходимую для реализации инвестиций в акционерный капитал. В зависимости от характера сделки это может включать основные условия (term sheets), договоры купли-продажи акций (stock purchase agreements), соглашения о подписке (subscription agreements), соглашения о правах инвесторов, соглашения о голосовании, акционерные соглашения, измененные учредительные документы, резолюции совета директоров и акционеров, приложения с раскрытием информации, сертификаты и сопутствующие закрывающие документы.
Мы обеспечиваем согласованность документов по финансированию таким образом, чтобы корпоративные реестры и таблица капитализации компании точно отражали сделку после ее закрытия.
ДОЛЕВОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ КАК ЭЛЕМЕНТ КАПИТАЛЬНОЙ АРХИТЕКТУРЫ
Долевое финансирование меняет гораздо больше, чем просто таблицу капитализации компании. Оно может изменить состав участников, разделяющих экономическую стоимость бизнеса, расстановку сил при принятии корпоративных решений, порядок привлечения капитала в будущем и схему распределения итоговой выручки. Поэтому наш подход рассматривает финансирование акционерным капиталом как составной элемент более широкой КАПИТАЛЬНОЙ АРХИТЕКТУРЫ компании.
Мы помогаем клиентам оценить взаимосвязь между оценкой стоимости, размытием долей, правами инвесторов, корпоративным управлением, соблюдением законодательства о ценных бумагах, будущим финансированием и долгосрочной структурой собственности до принятия обязательств по конкретной структуре сделки. Цель состоит в привлечении капитала, необходимого для роста компании, при максимальном сохранении экономической стоимости, надлежащего контроля, финансовой гибкости и будущих стратегических возможностей.
Независимо от того, привлекает ли компания свой первый институциональный раунд, ведет переговоры о значительных инвестициях на этапе роста, привлекает стратегического инвестора или реструктурирует существующее долевое финансирование, мы предоставляем юридические консультации, нацеленные на защиту интересов компании при одновременном формировании жизнеспособной правовой среды для ее инвесторов и будущих потребностей в капитале. Цель заключается не просто в продаже долей. Задача состоит в том, чтобы привлечь капитал в компанию на условиях, которые являются юридически безупречными, экономически понятными и согласуются с долгосрочной структурой собственности и капитала компании.
СТРУКТУРА КАПИТАЛА И ФИНАНСОВАЯ АРХИТЕКТУРА
Финансовая структура компании определяет гораздо больше, чем просто объем имеющихся у нее денежных средств. Состав ее акционерного капитала, долга, привилегированных ценных бумаг, финансирования за счет акционеров и иных имущественных интересов в капитале может определять, кто осуществляет контроль над компанией, кто несет финансовые риски, кто получает стоимость в первую очередь, каким образом может быть привлечен дополнительный капитал и как в конечном счете распределяется экономическая стоимость.
Наша практика по структуре капитала и финансовой архитектуре предоставляет юридические консультации в отношении данных структурных решений до того, как они трансформируются в отдельные сделки по финансированию. Мы консультируем компании, основателей, акционеров, инвесторов и других стейкхолдеров относительно правовых последствий различных структур капитала и помогаем разрабатывать механизмы, которые увязывают воедино структуру собственности, финансирование, корпоративное управление, права кредиторов и долгосрочные бизнес-цели.
Данное направление занимает особое место в нашей работе в сфере корпоративных финансов. Практика капитализации стартапов (Startup Capitalization) посвящена формированию первоначальной структуры собственности компании. Финансирование акционерным капиталом (Equity Financing) касается привлечения нового акционерного капитала. Долговое финансирование и кредитные линии (Debt Financing & Credit Facilities) охватывают вопросы корпоративных заимствований. Структура капитала и финансовая архитектура (Capital Structure & Financial Architecture) ставят более масштабный вопрос: как эти различные формы капитала должны сосуществовать внутри компании?
АНАЛИЗ СТРУКТУРЫ КАПИТАЛА
Мы анализируем существующую структуру капитала компании и правоотношения между ее различными стейкхолдерами. В зависимости от обстоятельств это может включать обыкновенный акционерный капитал, привилегированные акции, конвертируемые ценные бумаги, займы акционеров, банковский долг, частный кредит, субординированный долг, поручительства и иные финансовые требования.
В ходе анализа оценивается относительное экономическое и правовое положение каждого класса капитала, включая очередность, права голоса, права на погашение, права конвертации, ликвидационные права, договорные ограничения и потенциальные конфликты между стейкхолдерами. Цель состоит в том, чтобы определить, поддерживает ли существующая структура текущие задачи компании и ее предполагаемые финансовые потребности.
ПРОЕКТИРОВАНИЕ МНОГОУРОВНЕВОГО КАПИТАЛА
Компания может привлекать капитал посредством нескольких уровней финансирования, каждый из которых влечет за собой различные издержки, права, риски и очередность. Мы консультируем по вопросам проектирования и правовых последствий многоуровневой структуры капитала компании (capital stack), включая надлежащие соотношения между акционерным капиталом, привилегированными акциями, старшим долгом, субординированным долгом, конвертируемыми ценными бумагами и финансированием со стороны акционеров.
Решение о финансировании не должно оцениваться исключительно по объему привлеченного капитала. Ключевой вопрос заключается в том, как новый капитал будет взаимодействовать с существующими обязательствами компании и ее будущим потенциалом заимствования.
ДОЛГ ПО СРАВНЕНИЮ С АКЦИОНЕРНЫМ КАПИТАЛОМ
Компании регулярно сталкиваются с фундаментальным вопросом: следует ли привлекать дополнительный капитал путем заимствования или посредством выпуска дополнительных акций? Мы консультируем относительно правовых последствий данных альтернатив, включая размытие долей, контроль, обязательства по погашению, права кредиторов, финансовые ковенанты, механизмы защиты инвесторов и будущую гибкость в привлечении финансирования.
В рамках анализа также могут рассматриваться гибридные структуры, сочетающие в себе характеристики долга и долевого капитала, в том числе конвертируемые ценные бумаги и иные согласованные инструменты. Наша роль заключается не в вынесении инвестиционных или финансовых рекомендаций независимо от советников компании, а в выявлении правовых последствий и структурных компромиссов, сопряженных с доступными альтернативами.
СТРУКТУРА КАПИТАЛА И КОНТРОЛЬ
Экономическое участие и корпоративный контроль не обязательно идут рука об руку. Акционер может владеть значительным экономическим интересом, обладая при этом ограниченными правами голоса, в то время как инвестор с миноритарной экономической позицией может получить существенные права на дачу согласия, представительство в совете директоров, право вето или защитные оговорки.
Мы анализируем взаимосвязь между долями владения, правами голоса, составом совета директоров, средствами защиты инвесторов, акционерными соглашениями, правами по привилегированным акциям и иными механизмами, посредством которых может распределяться контроль. Это приобретает особую важность, когда компания внедряет несколько классов акций или объединяет сторонние инвестиции с долями основателей и менеджмента.
МНОГОКЛАССОВЫЕ СТРУКТУРЫ АКЦИОНЕРНОГО КАПИТАЛА
Мы консультируем по вопросам создания и поддержания нескольких классов и серий акций с различными экономическими правами или правами управления. В зависимости от целей компании различные классы могут предоставлять разные права голоса, права конвертации, дивидендные права, ликвидационные преференции, права выкупа, права участия или иные договорные средства защиты.
Правовая структура должна оцениваться не только на момент выпуска, но и в контексте будущего финансирования, изменения состава акционеров и потенциальных сделок.
РАЗМЫТИЕ ДОЛЕЙ И ДОЛГОСРОЧНАЯ СТРУКТУРА СОБСТВЕННОСТИ
Капитал, привлеченный сегодня, может существенно повлиять на структуру собственности завтра. Мы помогаем клиентам анализировать потенциальное размытие, возникающее в результате новых эмиссий акций, опционных пулов, конвертируемых ценных бумаг, варрантов, последующих раундов финансирования и иных изменений структуры капитализации.
В соответствующих случаях мы оцениваем различные сценарии капитализации, чтобы помочь клиентам понять потенциальное влияние решения о финансировании на основателей, инвесторов, менеджмент и других акционеров. Цель состоит в том, чтобы рассматривать размытие как долгосрочное следствие для структуры капитала, а не просто как процентное изменение, отображаемое в таблице капитализации.
КОНВЕРТИРУЕМЫЙ И ГИБРИДНЫЙ КАПИТАЛ
Некоторые финансовые механизмы не укладываются четко в традиционные категории долга или долевого капитала. Мы консультируем по вопросам конвертируемых векселей, договоров SAFE, привилегированных ценных бумаг, варрантов и иных гибридных инструментов, которые со временем могут менять свой юридический или экономический характер.
Данные инструменты могут порождать сложные взаимодействия между существующими акционерами, кредиторами и будущими инвесторами. Мы анализируем права конвертации, механизмы оценки стоимости, сроки погашения, очередность, средства защиты инвесторов и потенциальное влияние на будущую капитализацию.
ОЧЕРЕДНОСТЬ ТРЕБОВАНИЙ АКЦИОНЕРОВ И КРЕДИТОРОВ
Различные стейкхолдеры могут предъявлять принципиально различающиеся требования в отношении активов и будущей стоимости компании. Мы консультируем по вопросам относительной очередности требований акционеров, инвесторов, приобретающих привилегированные акции, обеспеченных кредиторов, необеспеченных кредиторов, субординированных кредиторов и иных лиц, предъявляющих требования.
Это может включать рассмотрение ликвидационных преференций, залоговых прав, субординации, межкредиторских соглашений, поручительств и договорной очередности выплат. Понимание данных взаимоотношений приобретает особую важность, когда компания имеет несколько уровней финансирования или рассматривает возможность добавления нового уровня капитала.
ПЛАТЕЖЕСПОСОБНОСТЬ И КОРПОРАТИВНЫЕ ФИНАНСОВЫЕ ОГРАНИЧЕНИЯ
Корпоративные финансовые решения могут подпадать под законодательные ограничения, касающиеся платежеспособности, нераспределенной прибыли (surplus), распределения средств, выкупа (redemptions, repurchases) и сохранения капитала. Мы консультируем по вопросам корпоративно-правовых последствий предполагаемых распределений, дивидендов, выкупов и иных сделок, затрагивающих капитал компании.
В соответствующих случаях мы анализируем, соответствует ли предполагаемая сделка требованиям применимого корпоративного законодательства и учредительным документам компании. Данный анализ особенно важен, когда от компании к акционерам передается существенная стоимость, когда в связи с распределением средств привлекается долг или когда компания функционирует с ограниченными финансовыми резервами.
РАСПРЕДЕЛЕНИЕ СРЕДСТВ, ВЫКУП И ОБРАТНЫЙ ВЫКУП АКЦИЙ
Компаниям может потребоваться определить, можно ли и каким образом вернуть капитал акционерам. Мы консультируем по вопросам дивидендов, распределений, обратного выкупа акций (stock repurchases), выкупов (redemptions) и иных сделок, посредством которых корпоративный капитал может передаваться держателям долевых инструментов. Анализ может затрагивать корпоративные полномочия, применимые законодательные ограничения, учредительные документы, права акционеров, интересы кредиторов и влияние сделки на дальнейшую структуру капитала компании.
СТРУКТУРА КАПИТАЛА И ПРАВА АКЦИОНЕРОВ
Изменения в структуре капитала могут по-разному затрагивать различные классы акционеров. Мы консультируем по вопросам взаимодействия между существующими правами акционеров, новыми выпусками ценных бумаг, правами конвертации, правами участия, преимущественными правами, положениями о защите от размытия, ликвидационными преференциями и иными договорными или организационными мерами защиты.
Перед реализацией существенного изменения структуры капитала мы помогаем выявить, обладают ли существующие акционеры или инвесторы правами, которые могут ограничить, задержать или изменить предполагаемую сделку.
СТРУКТУРА КАПИТАЛА И БУДУЩЕЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ
Потенциал компании по привлечению финансирования отчасти определяется принятыми ею ранее обязательствами. Права вето инвесторов, ограничительные ковенанты, права участия, положения о защите от размытия, ограничения по долгу, залоговые права и иные договорные обязательства могут влиять на способность компании привлекать дополнительный капитал.
Мы анализируем существующие соглашения о финансировании для выявления данных ограничений и помогаем компаниям разрабатывать будущие стратегии финансирования, сохраняющие надлежащую гибкость.
СТРУКТУРА КАПИТАЛА И КОРПОРАТИВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ
Структура капитала и корпоративное управление тесно взаимосвязаны. Изменения в структуре собственности, правах по привилегированным акциям, долговых обязательствах и средствах защиты инвесторов могут повлиять на состав совета директоров, порядок голосования, полномочия менеджмента, требования об одобрении акционерами и иные механизмы управления.
Мы консультируем по поводу этих взаимосвязей, чтобы решения о финансовой реструктуризации или финансировании ненамеренно не сформировали структуры управления, не согласующиеся с целями компании.
АНАЛИЗ СТРУКТУРЫ КАПИТАЛА ПЕРЕД КРУПНЫМ ФИНАНСИРОВАНИЕМ
Перед осуществлением значительного финансирования компаниям может быть полезно провести анализ существующей структуры капитала, а не вести переговоры о новом финансировании изолированно. Мы можем изучить существующие выпуски акций, соглашения с инвесторами, долговые договоренности, права акционеров, поручительства, ограничения и корпоративные реестры для выявления структурных вопросов, способных повлиять на предполагаемое финансирование.
Это помогает выявить потенциальные препятствия до того, как они станут условиями закрытия сделки или проблемами в рамках проверки (due diligence) со стороны инвесторов.
ПРЕДСДЕЛОЧНАЯ КАПИТАЛЬНАЯ АРХИТЕКТУРА
Некоторые из наиболее важных консультаций в сфере корпоративных финансов происходят до того, как была выбрана конкретная сделка. Компания может рассматривать несколько способов привлечения капитала, реструктуризации собственности, финансирования расширения деятельности или предоставления ликвидности акционерам. Каждая альтернатива может повлечь за собой различные правовые последствия.
Мы консультируем клиентов на этой стадии принятия решений, сопоставляя правовые последствия возможных структур и выявляя вопросы, которые должны быть урегулированы до того, как компания свяжет себя обязательствами по конкретной стратегии финансирования. Это позволяет правовой структуре поддерживать бизнес-решение, а не вынуждать бизнес адаптироваться к структуре финансирования, выбранной без должного учета ее последствий.
АНАЛИЗ СЦЕНАРИЕВ СТРУКТУРЫ КАПИТАЛА
В соответствующих случаях мы оцениваем альтернативные структуры капитала и сценарии финансирования с правовой точки зрения. Это может включать сопоставление следующих вариантов:
-
Долговое финансирование по сравнению с долевым;
-
Старший долг по сравнению с субординированным;
-
Обыкновенные акции по сравнению с привилегированными;
-
Прямое долевое участие по сравнению с конвертируемыми ценными бумагами;
-
Финансирование со стороны акционеров по сравнению с финансированием третьими лицами;
-
Различные классы привилегированных акций;
-
Различные механизмы контроля со стороны инвесторов; и
-
Различные подходы к размытию долей и будущему финансированию.
Цель состоит не в замене финансового моделирования или инвестиционных рекомендаций, а в выявлении юридических прав, ограничений, обязательств и структурных последствий, связанных с каждой из альтернатив.
СТРУКТУРА КАПИТАЛА И ОТНОШЕНИЯ С ИНВЕСТОРАМИ
По мере роста компаний в их структуре капитала могут появляться многочисленные группы инвесторов с различными экономическими интересами и договорными правами. Мы консультируем по вопросам правоотношений между основателями, менеджментом, владельцами обыкновенных акций, привилегированными инвесторами, кредиторами и другими поставщиками капитала.
Понимание этих взаимоотношений до принятия крупных решений помогает предотвратить конфликты, возникающие тогда, когда предполагаемая сделка одного стейкхолдера существенно затрагивает экономическое положение или управленческий статус другого стейкхолдера.
УПРАВЛЕНИЕ СТРУКТУРОЙ КАПИТАЛА И ДОКУМЕНТИРОВАНИЕ
Сложная структура капитала требует ведения точных корпоративных реестров и последовательного оформления документации. Мы оказываем содействие в корпоративной реализации решений по структуре капитала, включая учредительные документы, акционерные соглашения, соглашения о правах инвесторов, финансовые документы, одобрения совета директоров и акционеров, учетные данные капитализации и сопутствующую корпоративную документацию.
Цель заключается в обеспечении того, чтобы юридические документы точно отражали предполагаемую экономическую структуру и структуру управления компании.
КАПИТАЛЬНАЯ АРХИТЕКТУРА ДЛЯ РАСТУЩИХ КОМПАНИЙ
По мере роста компании структура капитала, бывшая оптимальной на более раннем этапе, может перестать быть таковой. Капитализация стартапа, рассчитанная на бизнес ранней стадии, может оказаться недостаточной, когда компания привлекает институциональных инвесторов, значительный долг, вводит несколько классов привилегированных акций, долевое участие сотрудников или масштабные механизмы обеспечения ликвидности для акционеров.
Мы помогаем растущим компаниям оценивать, продолжает ли их существующая капитальная архитектура поддерживать их бизнес-цели и будущие потребности в финансировании.
СТРУКТУРА КАПИТАЛА КАК ДОЛГОСРОЧНАЯ КОРПОРАТИВНАЯ АРХИТЕКТУРА
Структура капитала в конечном счете представляет собой процесс распределения экономических прав, финансовых рисков, контроля и очередности между лицами и институтами, предоставляющими компании капитал. Наша роль заключается в том, чтобы помочь клиентам осознать эти взаимоотношения до того, как они будут закреплены в договорах или корпоративных документах.
Мы подходим к структуре капитала как к долгосрочной корпоративной архитектуре, интегрируя структуру собственности, долг, права инвесторов, корпоративное управление, вопросы платежеспособности и будущую гибкость финансирования в единую согласованную правовую структуру. Цель состоит не просто в максимизации объема капитала, доступного компании. Задача заключается в создании такой структуры капитала, которая надлежащим образом сбалансирует рост, контроль, финансовую гибкость, защиту кредиторов, права инвесторов и долгосрочную стоимость бизнеса.
Независимо от того, оценивает ли компания альтернативные стратегии финансирования, вводит новый уровень капитала, пересматривает существующую структуру капитализации, рассматривает вопросы распределения средств или выкупа либо готовится к крупному финансированию, мы предоставляем юридические консультации, призванные гарантировать, что финансовые решения опираются на надежную корпоративную и правовую архитектуру. Цель состоит в обеспечении того, чтобы каждое значимое решение в отношении капитала укрепляло финансовую структуру компании, а не создавало юридические ограничения, сдерживающие ее будущее.
Viacheslav Kutuzov
VIACHESLAV KUTUZOV, Esq.
New York Attorney & Counselor-at-Law (6192033)
admitted to practice before the IRS (No.00144810-EA)
55 Broadway, Floor 3, New York, New York 10006
Phone: +1 646 8374669
We apply international standards of confidentiality
ISO / IEC 27001 Information security management
