
МОИ ПРАКТИКИ
Банковские проверки и KYC
Большие переводы
Санкционные риски
Раскрытие и корректировки
ЗАПРОСЫ БАНКОВ, КРУПНЫЕ ПЛАТЕЖИ, САНКЦИИ И ДОБРОВОЛЬНОЕ РАСКРЫТИЕ
Юридическая помощь владельцам бизнеса, инвесторам и семьям с международными доходами, счетами и активами.
Через онлайн-кабинет банка приходит сообщение, или звонит ваш менеджер. Банк хочет знать, откуда поступили деньги, чем на самом деле занимается ваш бизнес, кому принадлежит компания, почему перевод пришёл из другой страны. Срок ответа установлен, обычно короткий, а объяснений почти нет.
Большинство клиентов воспринимают такой запрос как бюрократическую формальность: отвечают быстро, прикладывают первые попавшиеся документы и забывают о нём. Именно в этот момент решаемая ситуация часто превращается в сложную. Проверка банка может оказаться первым случаем, когда вашу международную финансовую историю изучают целиком. В одном досье сходятся налоговые декларации из разных стран, выписки иностранных банков, иммиграционные документы и ответы, которые вы дали банку при открытии счёта. Нередко в этих документах одна и та же деятельность описана по-разному. Одни расхождения объяснить легко: выручка не равна прибыли, а новая компания может продолжать прежний бизнес. Другие указывают на пробел в отчётности или на санкционный вопрос, требующий отдельной юридической работы.
Поэтому в каждом деле мы решаем две задачи. Первая — ответить банку точно, полно и в срок. Вторая — выяснить, не выявляют ли ваши документы самостоятельную проблему, и устранить её раньше, чем её обнаружит кто-то другой. Отсрочка, полученная от банка, даёт время только для первой задачи. Она не приостанавливает сроки IRS, FinCEN или OFAC и не сохраняет за вами право на процедуру добровольного раскрытия.
Kutuzov & Associates, P.C. рассматривает банковские, налоговые и санкционные вопросы в совокупности, чтобы ответ, подготовленный для одной цели, учитывал последствия для всех остальных.
ПОЧЕМУ БАНКИ США ЗАДАЮТ ВОПРОСЫ
Банки США обязаны соблюдать Закон о банковской тайне (Bank Secrecy Act) и правила FinCEN о надлежащей проверке клиентов (customer due diligence). Банк должен понимать характер и цель отношений с каждым клиентом, составлять его профиль риска и отслеживать операции на соответствие этому профилю. Автоматизированный мониторинг и санкционный скрининг генерируют сигналы. Аналитик изучает каждый из них и может поручить менеджеру запросить у вас дополнительную информацию. Сотрудник, который с вами связывается, часто не знает, что вызвало запрос, и может не иметь права об этом сообщить.
Плановая периодическая проверка и проверка, вызванная конкретным событием, могут прийти в одинаковых формулировках. Из этого следуют два вывода.
-
Если банк годами проводил аналогичные переводы, это не значит, что он их одобрил. Платёж, дошедший до вашего счёта, всё равно требует самостоятельной правовой оценки.
-
Вопрос, заданный сегодня, не означает, что банк пришёл к какому-либо выводу.
Для отчёта о подозрительной операции (SAR) достаточно подозрения, доказательства не нужны. Документально подтверждённое объяснение даёт банку основание для взвешенного решения. Молчание или ответ, противоречащий тому, что банк видит в операциях, оставляет его с операциями, которые он не может объяснить.
ЗАПРОСЫ БАНКОВ И ПОДТВЕРЖДЕНИЕ ПЛАТЕЖЕЙ: ПРОИСХОЖДЕНИЕ КАПИТАЛА И ПРОИСХОЖДЕНИЕ СРЕДСТВ
Почти любой запрос банка, как бы он ни был сформулирован, сводится к одному или нескольким из пяти вопросов:
-
Для чего используется счёт?
-
Как у вас со временем сформировались эти активы? (происхождение капитала, source of wealth)
-
Откуда поступил именно этот платёж? (происхождение средств, source of funds)
-
Кому принадлежат деньги и кто ими распоряжается?
-
Были ли сама деятельность и связанная с ней отчётность законными и надлежащими?
Каждый вопрос требует своих доказательств. Документ, отвечающий на один из них, может ничего не сообщать о других.
Типичные ошибки предсказуемы:
-
Клиент полагается на одну налоговую декларацию. Она охватывает лишь один год и показывает выручку, а не прибыль.
-
Клиент предъявляет американскую компанию, созданную в прошлом году, чтобы объяснить капитал, накопленный за десять лет за рубежом.
-
При открытии счёта клиент отметил диапазон состояния, забыл об этом и теперь должен объяснить капитал, который банк приписывает ему по собственным данным.
-
Онлайн-бизнес с тысячами мелких покупателей может подтвердить свою деятельность лишь документами «оптового» вида: одной годовой цифрой из декларации и несколькими крупными переводами с промежуточного счёта за рубежом.
-
Объяснение меняется после возражений банка, и банк относится к новой версии со скепсисом, даже если исправление честное.
Как мы работаем. Сначала мы восстанавливаем всё, что уже есть у банка: анкеты при открытии счёта, прежние ответы, документы, загруженные вами или вашим бухгалтером. Банк будет читать каждый новый документ на фоне этого досье. Затем мы определяем, какой из пяти вопросов банк задаёт на самом деле.
После этого мы готовим два самостоятельных доказательства:
-
реконструкцию происхождения капитала, показывающую, как ваши активы формировались со временем;
-
пооперационное отслеживание средств от источника до счёта через платформы, платёжных агрегаторов, расчёты, конвертации валют и промежуточные счета, с контрольными итогами и явным указанием каждого допущения.
Если речь идёт об иностранных документах, мы организуем перевод и при необходимости их подтверждение иностранными специалистами. Иностранная налоговая декларация показывает, что было задекларировано. Сама по себе она не доказывает, откуда пришли деньги на вашем счёте.
Мы составляем сопроводительное письмо, согласовываем отсрочки и поэтапное представление документов, а ранее данные неточные ответы исправляем прямо и с документальным подтверждением. До передачи документов банку мы проверяем, что именно они покажут, включая названия упомянутых в них учреждений и контрагентов. Цель не в сокрытии информации. Цель в том, чтобы решение о передаче документов принималось осознанно.
Что вы получаете: ответ банку, подготовленный адвокатом, с реконструкцией происхождения капитала, отслеживанием средств и систематизированным пакетом доказательств, а также сопровождение по дополнительным вопросам до завершения проверки.
ПЛ АНИРОВАНИЕ КРУПНЫХ ПЛАТЕЖЕЙ И ПРОВЕРКА ДО ПЕРЕВОДА
Именно такие операции вызывают сигналы мониторинга, задержки и возврат переводов:
-
поступления от продажи бизнеса или недвижимости;
-
наследство;
-
выход из инвестиций;
-
перевод в США накоплений за многие годы.
Риск возрастает, если деньги идут через третью страну, поступают не от самого владельца, проходят через платёжного агрегатора или не соответствуют профилю, зафиксированному при открытии счёта. Ни одно из этих обстоятельств само по себе не является нарушением. Но каждое означает, что банку для понимания операции могут понадобиться документы из-за его пределов.
Такие проблемы гораздо дешевле решить до перевода, чем после.
Как мы работаем. До перевода мы:
-
выстраиваем схему предполагаемого маршрута со всеми участвующими учреждениями;
-
проверяем санкционный статус и структуру собственности каждого банка, агрегатора и посредника;
-
заранее собираем досье о происхождении капитала и средств;
-
консультируем, нужно ли и как обновить ваш профиль в банке и как заранее объяснить банку предстоящий нестандартный перевод.
Для клиентов с постоянной международной деятельностью мы ведём базовое досье и ежегодно его обновляем. В него входят:
-
реестр счетов и компаний;
-
подтверждения подачи отчётности;
-
сводка о происхождении капитала;
-
описание бизнеса с ожидаемыми объёмами и платёжными каналами;
-
записи санкционных проверок;
-
журнал всей переписки с каждым банком.
Мы также координируем работу ваших бухгалтеров, иммиграционных юристов и иностранных консультантов. Многие расхождения возникают лишь потому, что разные консультанты описывали одни и те же факты для разных целей, не сверяясь друг с другом. Точный профиль не гарантирует проведение платежа, но позволяет ответить на следующую проверку быстро и последовательно.
Что вы получаете: схему маршрута перевода с проверкой каждого учреждения, подготовленное до перевода досье с подтверждающими документами и рекомендации о том, что и когда сообщить банку. Клиенты на постоянном сопровождении также получают базовое досье с ежегодным обновлением.
САНКЦИОННЫЕ РИСКИ В СЧЕТАХ И ПЛАТЁЖНЫХ ЦЕПОЧКАХ
Санкционные вопросы часто всплывают именно в ходе банковской проверки. Проверить имя контрагента по списку недостаточно: риск может исходить от структуры собственности контрагента, банка-посредника, характера оказываемых услуг или маршрута платежа. Четыре особенности санкционного права США регулярно застают клиентов врасплох.
Кто считается «лицом США». Санкции США обязательны для «лиц США» (U.S. persons). К ним относится любой иностранный гражданин, физически находящийся в США, на время пребывания, независимо от визы и налогового статуса. К ним же относится любая компания, созданная в любом штате, с момента создания.
Гражданство и статус. Гражданство само по себе не создаёт санкционной проблемы. Значение имеют личность и статус каждого банка, агрегатора, платформы и контрагента на дату каждой операции. Этот статус устанавливается по датированным источникам, а не по сегодняшней проверке.
Правило 50 процентов. Согласно правилу 50 процентов OFAC, компания, которой одно или несколько заблокированных лиц в совокупности владеют на 50 процентов и более, сама считается заблокированной, даже если её нет ни в одном списке. Поэтому законный бизнес может столкнуться с санкционным вопросом исключительно из-за использованного платёжного канала.
Ответственность без вины. Гражданская ответственность не требует осведомлённости о нарушении, а срок давности по санкционным нарушениям теперь составляет десять лет.
Клиенты часто говорят «банк заморозил деньги», но за этими словами могут стоять шесть разных ситуаций:
Что произошло Кто принял меры
Внутреннее ограничение Банк, по собственным правилам
Санкционный отказ Банк, отказавшийся провести запрещённый перевод
Блокировка OFAC Банк, заблокировавший средства по санкционному законодательству
Арест по требованию кредитора Кредитор, через суд
Налоговое изъятие (levy) IRS или налоговый орган штата
Изъятие правоохранительными органами Государственный орган, через суд
В каждой из них свои правовые основания, свой орган, принимающий решение, и свои средства защиты. Прежде всего мы определяем, с какой из них вы имеете дело.
Как мы работаем. Мы устанавливаем структуру собственности и статус каждого учреждения в цепочке на соответствующие даты и правильно квалифицируем любое ограничение. Прошлые операции мы оцениваем по правилам и разрешениям, действовавшим на дату каждой из них. Для планируемых операций мы определяем применимые запреты, исключения и генеральные лицензии. Мы готовим заявки на специальные лицензии и отчёты о заблокированном имуществе, а также планируем законный выход из счетов в заблокированных учреждениях, при необходимости совместно с иностранными юристами, если действуют местные валютные ограничения. Если явное нарушение уже произошло, вопрос о его раскрытии решается в рамках раздела 4.
См. разъяснение OFAC о том, кто обязан соблюдать санкции (на английском), и нашу страницу OFAC Санкции США.
Что вы получаете: письменное заключение о допустимости прошлых или планируемых операций на соответствующие даты и о том, какие разрешения требуются. При необходимости — заявки на лицензии и обязательные отчёты в OFAC.
НА ЛОГОВОЕ РЕЗИДЕНТСТВО, FBAR И ДОБРОВОЛЬНОЕ РАСКРЫТИЕ
Документы, которые запрашивает банк, часто те же самые, что показывают:
-
были ли вы налоговым резидентом США и с какого момента;
-
где оказывались услуги и каковы источник и квалификация вашего дохода;
-
можно ли зачесть иностранные налоги;
-
были ли задекларированы ваши иностранные счета и компании.
FBAR. Отчёт FBAR подаётся, если совокупная максимальная стоимость ваших иностранных счетов в какой-либо момент года превышает 10 000 долларов. Учитывается даже остаток, существовавший всего один день. Одно лишь право подписи может создать обязанность подачи, даже если деньги на счёте вам не принадлежат.
Самостоятельные обязанности. FBAR, форма 8938 и информационные декларации по иностранным корпорациям, американским компаниям с иностранными владельцами, иностранным трастам и подаркам — это отдельные обязанности с отдельными штрафами. Исполнение одной из них не освобождает от других. Уплата всех налогов не отвечает на вопрос, были ли они исполнены.
Противоречивые документы. Ваши ответы банку, налоговая отчётность и иммиграционные петиции могут по-разному описывать одни и те же факты. Часть расхождений правомерна, например различия в методе измерения или в периоде. Другие являются реальными несоответствиями, которые требуют исправления.
Сначала диагностика. Способ исправления, выбранный до того, как проблема понята, часто оказывается неверным. Мы устанавливаем каждую обязанность для каждого лица, каждой компании и каждого года: что было подано, чего не хватает и как вы понимали свои обязанности в то время. Мы также проверяем, не было ли уже обращения со стороны какого-либо ведомства или сообщения банка, касающегося вас. Гражданские штрафы и возможную уголовную ответственность мы оцениваем отдельно, поскольку путь, решающий одну проблему, может не решать другую.
Способы исправления. Уточнённая декларация, запоздалый отчёт, просьба об освобождении от штрафа и добровольное раскрытие — это разные инструменты с разными целями. Среди доступных вариантов:
-
уточнённые декларации и запоздалые информационные декларации с обоснованием уважительной причины (reasonable cause);
-
запоздалые FBAR с опорой на установленное законом исключение для уважительной причины;
-
упрощённые процедуры Streamlined Filing Compliance Procedures при неумышленном нарушении;
-
программа добровольного раскрытия IRS, если может встать вопрос об умысле;
-
добровольное самораскрытие перед OFAC при явных санкционных нарушениях или, если оно уже недоступно, существенное сотрудничество.
Ни один из этих путей не даёт полного иммунитета.
Сроки. Право на добровольное раскрытие перед IRS может быть утрачено, как только IRS получит сведения о вас от третьих лиц, а это может произойти ещё до того, как вы получите какое-либо уведомление. Раскрытие перед OFAC может не считаться добровольным, если банк уже сообщил о заблокированном или отклонённом переводе.
Заявление об отсутствии умысла. Мы готовим его только после анализа хронологии и расхождений, поскольку оно подписывается под страхом ответственности за лжесвидетельство и IRS может сопоставить его с тем, что вы сообщили банку.
Очерёдность. Мы согласовываем сроки и содержание ответа банку и каждого обращения в ведомства, чтобы каждый документ был точным и ни один не подрывал другой. См. также нашу страницу Международное налогообложение.
Что вы получаете: письменную оценку обязанностей и рисков по каждому лицу, компании и году и единую стратегию исправления перед IRS, FinCEN и OFAC. В пределах согласованного объёма работ мы также готовим документы и обращения и представляем ваши интересы перед соответствующими органами.
КАК МЫ РАБОТАЕМ
Сохранность документов. С неё начинается всё. Сохраняйте все письма, сообщения из онлайн-кабинета, выписки, счета и веб-страницы. Ничего не «приводите в порядок», не переписывайте и не датируйте задним числом: так объяснимое расхождение может превратиться в доказательство умысла.
Адвокатская тайна. Внутренний анализ мы проводим под защитой адвокатской тайны (attorney-client privilege). При необходимости бухгалтеры привлекаются через адвоката, чтобы их работа также была защищена.
Единый план. Одни и те же факты могут потребовать решений с участием банка, IRS, FinCEN, OFAC, а иногда и Министерства юстиции. Мы ведём единый план по всем направлениям с отдельным графиком для каждого.
Точность. Мы сообщаем банку то, что подтверждают доказательства, и честно указываем на пробелы. Мы не даём общих заверений вроде «все налоги уплачены», пока факты не изучены.
СЧЁТ ОГРАНИЧЕН ИЛИ ЗАКРЫТ?
Ограничение или закрытие счёта — обычно коммерческое решение банка в рамках договора, но оно не снимает вопросов по существу. Ваши документы сохраняются и после закрытия, а следующий банк спросит, что произошло. Об этом — на нашей отдельной странице Оспаривание закрытия банковского счёта в США.
ПОЛУЧИЛИ ЗАПРОС БАНКА?
Готовите ли вы сделку, отвечаете ли банку или устраняете прошлое упущение, свяжитесь с нами до того, как предпринимать действия. В первом сообщении кратко опишите ситуацию, укажите срок, установленный банком или ведомством, и перечислите страны, с которыми связано дело. Мы организуем защищённый канал для передачи выписок и документов.
Не пересылайте документы, удостоверяющие личность, и реквизиты счетов обычной электронной почтой. Не спрашивайте банк, подавал ли он отчёт о подозрительной операции. Как правило, банку запрещено отвечать на этот вопрос, а сам вопрос может быть зафиксирован.
Адвокат Вячеслав Кутузов

VIACHESLAV KUTUZOV, Esq.
New York Attorney & Counselor-at-Law (6192033)
admitted to practice before the IRS (No.00144810-EA)
55 Broadway, Floor 3, New York, New York 10006
Phone: +1 646 8374669
We apply international standards of confidentiality
ISO / IEC 27001 Information security management



